一、侵犯商業(yè)秘密行為的處罰包括哪些

《刑法》第二百一十九條規(guī)定：“有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下***或者拘役，并處或者單處罰金;造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有限徒刑，并處罰金：

(一)以***、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人們商業(yè)秘密的;

(二)披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的;

(三)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密罪論處。本條所稱(chēng)商業(yè)秘密，是指不為公眾所悉，能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。本條所稱(chēng)權(quán)利人，是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。

二、侵犯商業(yè)秘密罪證據(jù)損失認(rèn)定

(一)侵犯商業(yè)秘密行為的證據(jù)認(rèn)定問(wèn)題

⑴公訴機(jī)關(guān)指控被告人侵犯商業(yè)秘密的舉證難。

這種舉證難主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面：一方面表現(xiàn)為權(quán)利人的不配合。往往權(quán)利人對(duì)其擁有的商業(yè)秘密不愿提供作為證據(jù)，更不愿將技術(shù)信息送關(guān)相關(guān)部門(mén)進(jìn)行鑒定，這就造成行為人侵犯商業(yè)秘密證據(jù)上存在問(wèn)題。

⑵對(duì)行為人泄露的信息是否屬商業(yè)秘密的鑒定問(wèn)題。

如果具備鑒定的條件的話，有關(guān)技術(shù)信息應(yīng)當(dāng)委托專(zhuān)業(yè)權(quán)威部門(mén)進(jìn)行鑒定。因?yàn)樵趯彶樾袨槿诵孤兜募夹g(shù)信息是否屬商業(yè)秘密時(shí)，往往會(huì)涉及很復(fù)雜的技術(shù)問(wèn)題，法官對(duì)這類(lèi)專(zhuān)業(yè)技術(shù)又知之甚少，如何來(lái)認(rèn)定該專(zhuān)業(yè)技術(shù)屬商業(yè)秘密。在這種情況下，專(zhuān)業(yè)權(quán)威的鑒定就顯得尤為重要。因?yàn)閷?zhuān)業(yè)人員對(duì)專(zhuān)業(yè)技術(shù)的國(guó)內(nèi)外最新情況比較了解，其通過(guò)對(duì)資料檢索并進(jìn)行對(duì)比分析后得出的結(jié)論，具有一定的科學(xué)性和客觀性。法官是中立裁判者，據(jù)以定案的鑒定結(jié)論必須進(jìn)行當(dāng)庭質(zhì)證并聽(tīng)取雙方意見(jiàn)后，結(jié)合其他證據(jù)進(jìn)行全面審查判斷后決定是否采信。

(二)關(guān)于損失的計(jì)算問(wèn)題

中國(guó)刑法規(guī)定“給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失”才構(gòu)成犯罪，如何認(rèn)定“重大損失”、什么是“重大損失”便成為區(qū)分罪與非罪的關(guān)鍵?！霸斐芍卮髶p失”是構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪必備要件。在刑事訴訟中，重大損失一般是指被害人由于犯罪人的犯罪行為而遭受的物質(zhì)損失，就侵犯商業(yè)秘密而言，刑法未對(duì)“重大損失”的含義明確界定和說(shuō)明。在司法實(shí)踐中，商業(yè)秘密的“重大損失”的計(jì)算大致有以下幾種：

⑴以商業(yè)秘密權(quán)利人因侵權(quán)行為遭受的損失作為定罪量刑的依據(jù)。

商業(yè)秘密一旦被泄露，權(quán)利人的損失往往是無(wú)法彌補(bǔ)的。在刑事審判中普遍認(rèn)為這種損失應(yīng)當(dāng)指實(shí)際損失，而實(shí)際損失既包括直接損失和權(quán)利人必然失去的現(xiàn)實(shí)利益。而且侵犯商業(yè)秘密給權(quán)利人造成的損失不能僅僅以數(shù)額為標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)在重點(diǎn)考慮研制開(kāi)發(fā)成本、利用周期、成熟程度、市場(chǎng)前景等直接因素的基礎(chǔ)上，綜合考慮各種相關(guān)因素，如競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)地位的喪失、商業(yè)信譽(yù)的下降等

⑵以侵權(quán)人因侵權(quán)行為獲得的利益作為損失。

這種損失的計(jì)算以侵權(quán)人未再向他人泄露為前提。對(duì)于將商業(yè)秘密出賣(mài)給他人的，以其出賣(mài)收入加上買(mǎi)受人使用后的獲利額為損失額;使用商業(yè)秘密進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，以其獲得的利潤(rùn)為損失額。在計(jì)算侵權(quán)人所獲得的利潤(rùn)時(shí)，不能簡(jiǎn)單地以銷(xiāo)售額為獲利額，也不能以已生產(chǎn)的產(chǎn)品總價(jià)款乘以平均利潤(rùn)率為獲利額。一般情況下，以銷(xiāo)售額乘以平均利潤(rùn)率為獲利額較為妥當(dāng)。

⑶以不低于商業(yè)秘密使用許可的合理使用費(fèi)作為損失。

這是一種以正常許可使用的費(fèi)用推定損失額的計(jì)算法，但并不意味著侵權(quán)人就此取得了該商業(yè)秘密的合法使用權(quán)。同時(shí)值得一提的是，這也不是簡(jiǎn)單地將商業(yè)秘密的自身價(jià)值等同于損失。商業(yè)秘密是無(wú)形財(cái)產(chǎn)，其與有形財(cái)產(chǎn)有重大區(qū)別。侵權(quán)人使用商業(yè)秘密的同時(shí)，并沒(méi)有排斥合法權(quán)利人的使用。況且，大多數(shù)情況下，侵權(quán)人實(shí)施***等不法行為取得商業(yè)秘密后，不久就被發(fā)現(xiàn)、制止，給被害人造成的損失遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于商業(yè)秘密自身的價(jià)值。

對(duì)于侵犯他人商業(yè)秘密的行為，其實(shí)也是可以認(rèn)定為不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為中的一種。當(dāng)然，實(shí)踐中，我們還是要做好罪與非罪的區(qū)分，并非只要實(shí)施了侵犯商業(yè)秘密的行為，就一定會(huì)構(gòu)成犯罪。這還要結(jié)合關(guān)于此罪的立案標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定之后，才能判定是否構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。